《合同指南》讀后感

編者按：

幾日前，朋友發(fā)來(lái)一個(gè)鏈接，打開來(lái)看，原是書評(píng)。

書評(píng)出自《合同指南》的一位讀者，他在20天前就讀完了整本書，并寫成了這篇讀后分享。細(xì)細(xì)閱讀下來(lái)，發(fā)現(xiàn)這位律師用詞嚴(yán)謹(jǐn)、言語(yǔ)精當(dāng)，實(shí)為一篇有趣的反饋，征得作者同意，發(fā)在這里。

以下為作者原文——

《合同起草審查指南：三觀四步法》這本書是春節(jié)前入手的，入手原因是一位微信好友在朋友圈的鼎力推薦，我與該微信好友幾無(wú)交流，但其發(fā)表的言論常常頗有見地，其推薦的書籍有一定可信賴性，然而，我同時(shí)抱有的想法是：哪有多好的合同起草審查指導(dǎo)書籍，這本書估計(jì)也不例外，但唯有閱讀后方可證明。

春節(jié)正值疫情，適合讀書，我用了三天時(shí)間仔細(xì)閱讀了這本《合同起草審查指南：三觀四步法》，讀后感觸是：臉疼啊。這是本好書，我也想推薦給大家。

首先聲明，我不是書托，拿到這本書之前，我都不知道作者何力、常金光等人是誰(shuí)，我也沒有使用過(guò)法天使的“中國(guó)合同庫(kù)”，我就是個(gè)愛學(xué)習(xí)“想打假”的律師，未曾想到自己的臉會(huì)被打得啪啪響。下面，我將從這本書的形式、思維、方法三個(gè)方面并結(jié)合我自己的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)分享我的讀后感。

形式清晰

這本書從宏觀到中觀再到微觀實(shí)現(xiàn)合同起草審查理念的鋪墊，通過(guò)“四步”，步步道出合同起草審查的流程方法。

這本書一共52萬(wàn)字，600多頁(yè)，看似大部頭，實(shí)質(zhì)分章分節(jié)都可單看，如果按照體例順序看則更為順暢。很容易讀下去，是這本書的特點(diǎn)。

這本書從形式上看，沒有把理念停留在泛談宏觀、中觀、微觀，單看“三觀”還以為是人生觀、價(jià)值觀、世界觀，搞得莫名其妙的，實(shí)際上書中的宏觀是指合同的交易結(jié)構(gòu)設(shè)想、中觀是指合同的表現(xiàn)類別設(shè)想、微觀是指合同的條款語(yǔ)言設(shè)想，從該“三觀”再加“四步”，我們就可以從交易模式到合同成果整個(gè)流程有一個(gè)清晰的把握。

這本書在形式上還有什么特點(diǎn)嗎？

就是把合同起草審查指南的面沒有局限于合同的微觀層面，如果這本書體例局限于合同的條款構(gòu)成，如合同條款如何設(shè)置、語(yǔ)句表述如何修改、標(biāo)點(diǎn)符號(hào)如何安排，那么這本書就太枯燥無(wú)味甚至索然無(wú)用了。

我突然想到剛剛?cè)胄袝r(shí)盲目入手的一本合同起草審查指導(dǎo)書籍，厚厚一大本，當(dāng)時(shí)希望看了可以寫出完美的合同，實(shí)際上因?yàn)榻Y(jié)構(gòu)太冗雜、表述太拖沓，成了催眠的工具。

思維關(guān)鍵

這本書把商業(yè)思維與法律要點(diǎn)在合同中的運(yùn)用拿捏得死死的，將合同起草審查的層次拔高了。

這本書開篇講到的“從身份到契約”“科斯定理”（可以理解為“除對(duì)價(jià)外，交易成本足夠低，資源會(huì)流向價(jià)值最高的用途上去”），讓我理解了合同真正的重要性以及合同起草審查的關(guān)鍵思維，“鼓勵(lì)交易、增加社會(huì)流動(dòng)性、降低交易成本”不僅是文明社會(huì)的追求也是合同法律師的追求。

剛?cè)胄械穆蓭熁蛘咂渌晒ぷ髡呖赡軐?duì)于上述思維的理解不夠深入，在合同起草審查時(shí)過(guò)多在意的是法律風(fēng)險(xiǎn)，忽視了上述思維的作用。這本書談到，每次交易意味著創(chuàng)造價(jià)值，而每次交易對(duì)應(yīng)著一次次的合同，所以，我們應(yīng)該是交易的促進(jìn)者，而不是交易的阻礙者，面對(duì)存在風(fēng)險(xiǎn)的合同或者條款，不是簡(jiǎn)單地否定，而是綜合風(fēng)險(xiǎn)、收益、替代方案后，為客戶提供提高收益、降低風(fēng)險(xiǎn)的方案。

記得我剛?cè)胄袝r(shí)審查合同常常是耗時(shí)耗力，特別較真，基本不考慮客戶相對(duì)方的利益，把一份客戶相對(duì)方提供的合同改得“面目全非”，當(dāng)然，條款都改得相當(dāng)完善或者說(shuō)客戶的風(fēng)險(xiǎn)已降到最低，但是，如果客戶相對(duì)方接到一份被改得“面目全非”的合同產(chǎn)生了抵觸心理，甚至影響了本次交易的達(dá)成，那么本次合同審查是失敗的。

對(duì)此，這本書提到“不宜過(guò)分追求合同文本本身的‘完美’而損害交易”，其中“如果是對(duì)方提供的合同文本，則沒有必要過(guò)多地在不涉及實(shí)質(zhì)權(quán)利義務(wù)的合同格式、措辭、輔助條款上進(jìn)行修改，以避免給交易帶來(lái)阻礙”。

關(guān)于促成交易的思維，這本書在交易結(jié)構(gòu)篇章中也有較大篇幅地體現(xiàn)，其中提到的“VIE”交易結(jié)構(gòu)是業(yè)內(nèi)比較熟悉的法律問(wèn)題，這本書解讀這個(gè)法律問(wèn)題就是想告訴讀者，要從多種角度考察交易結(jié)構(gòu)，如在合同確定前是選擇所有權(quán)還是控制權(quán)、收購(gòu)股權(quán)還是資產(chǎn)、要不要新設(shè)主體等等。實(shí)現(xiàn)交易目的，可以有多種選擇，在法律框架下為客戶找到最優(yōu)解，并在最優(yōu)解的基礎(chǔ)上起草、審查合同并完成交易，我想這也是本書關(guān)于促成交易思維的精髓。

再說(shuō)為什么說(shuō)這本書把商業(yè)思維與法律要點(diǎn)在合同中的運(yùn)用拿捏得死死的，是因?yàn)檫@本書從多個(gè)維度將商業(yè)思維與法律要點(diǎn)結(jié)合了起來(lái)。比如，我們一般在法律分析中避談“勝負(fù)”概率，但這本書可以將風(fēng)險(xiǎn)、成本、收益進(jìn)行建模，進(jìn)行大膽地決策，努力追求法律事務(wù)結(jié)果的準(zhǔn)確預(yù)估，從而給客戶提供更加具有指導(dǎo)性的意見。當(dāng)然，這其中需要對(duì)交易情況與法律規(guī)定進(jìn)行準(zhǔn)確的把握，才可能追求法律事務(wù)結(jié)果的準(zhǔn)確預(yù)估，才可能解釋“收益大于成本，交易就值得做”的原則。

以上是合同起草審查的基本思維，關(guān)乎交易的結(jié)構(gòu)、形式，真正在起草審查合同時(shí)，這本書強(qiáng)調(diào)“考慮合同各方想法，并與法律規(guī)定相對(duì)比”，在“我方、對(duì)方、法律三個(gè)立場(chǎng)切換、對(duì)比”。比如當(dāng)各方想法不一致，但法律支持我方，則對(duì)應(yīng)合同條款可以不作約定；比如各方想法一致，且與法律規(guī)定一致，對(duì)應(yīng)合同條款可以不作約定，但根據(jù)交易的情況，有時(shí)也有必要設(shè)置，這本書指出“合同畢竟不是僅為打官司作準(zhǔn)備的，也是作為合同履行相關(guān)人員的指引”。

總之，“好的合同，并不一味追求我方利益，而應(yīng)適當(dāng)平衡各方利益、適當(dāng)照顧對(duì)方利益”，這就是我認(rèn)為這本書在思維角度的關(guān)鍵之處。

方法實(shí)用

這本書包含的合同起草審查方法具有極強(qiáng)的代入感，書中搭建的場(chǎng)景讓讀者仿佛置身于合同的實(shí)際起草審查操作過(guò)程中。

關(guān)于合同類型的選擇與判斷如何操作，這本書以“服務(wù)、承攬、委托、勞務(wù)、雇傭”合同辨析為例，雖然沒有解決法律中的爭(zhēng)議，但給爭(zhēng)議中的問(wèn)題從合同起草審查角度指出了解決的路徑。

比如這本書提出，對(duì)比承攬與勞務(wù)，承攬的“基本盤”是工作成果為有形物的承攬，在“基本盤”的比較中一般容易選擇與判斷，而“非基本盤”容易模糊，但對(duì)于“非基本盤”的比較中，反而可以利用這種模糊為不同主體、不同目的進(jìn)行合同選擇，假設(shè)從發(fā)包方的角度，選擇承攬往往比勞務(wù)更有利。

關(guān)于條款結(jié)構(gòu)，這本書提出了“三點(diǎn)一線法”，本書創(chuàng)設(shè)了多處諸如此類命名的方法或策略，主要是方便記憶、歸納。

所謂“三點(diǎn)”就是“合同主體 標(biāo)的/價(jià)款 違約救濟(jì)”三處重要條款并分別對(duì)應(yīng)合同首部、交易結(jié)構(gòu)、配套條款（本書根據(jù)“三點(diǎn)”結(jié)合具體實(shí)例詳述了相應(yīng)方法與原理）；所謂“一線”就是交易條款適當(dāng)參照推薦流程排序，這個(gè)流程在書中由表格說(shuō)明（書中有多處表格說(shuō)明，易于歸納、理解）。

這個(gè)“三點(diǎn)一線法”對(duì)于初入行者可以更全面地把握合同條款的安排，對(duì)于經(jīng)驗(yàn)豐富的法律工作者，則可以起到進(jìn)一步形成慣例的效果，就如書中所述，如果都能盡可能參照慣例順序安排合同條款，對(duì)于整個(gè)行業(yè)來(lái)說(shuō)是可以提高效率的。

關(guān)于“三觀四步法”中的“四步”，簡(jiǎn)單說(shuō)就是溝通、確定類型、清單式審查、復(fù)核這四步。每一步都可以不斷細(xì)化到每一個(gè)要點(diǎn)。

我以第二步確定類型為例，在經(jīng)過(guò)溝通了解情況后我們要判斷當(dāng)前交易是否基本可行，重點(diǎn)審查六個(gè)方面，主體、標(biāo)的、交易程序、交易模式、合同文本與交易類型匹配度和履約風(fēng)險(xiǎn)。這本書就上述六個(gè)方面分別列出了六個(gè)表格，細(xì)化每個(gè)方面可能需要注意的審查要點(diǎn)。

對(duì)于審查要點(diǎn)，我以交易程序方面的審查要點(diǎn)為例，表格中針對(duì)外部程序（審批、登記、備案、招拍掛、招投標(biāo)等），就需要審批的合同，審查要點(diǎn)是考慮審批的程序與效力問(wèn)題；就需經(jīng)備案的合同，審查要點(diǎn)是考慮備案手續(xù)的辦理。

此外，表格中針對(duì)內(nèi)部程序（村集體、股東會(huì)、董事會(huì)、法人授權(quán)、上級(jí)單位），如通過(guò)村集體的合同，審查要點(diǎn)是考慮村民會(huì)議通過(guò)特殊程序；如通過(guò)股東會(huì)的合同，審查要點(diǎn)是涉及股權(quán)、章程變更、關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保等內(nèi)部批準(zhǔn)程序。

“三觀四步法”中的“四步”方法具體細(xì)致，但我認(rèn)為“三觀四步法”的“四步”方法并非單純的技巧，技巧背后總帶著“三觀”的理念，本書的寫法就是這樣的，理念與方法相互交錯(cuò)，甚至理念高于技巧。

實(shí)際亦如此，起草審查幾百份合同后，對(duì)于技巧，誰(shuí)都能掌握，雖然不局限于“四步”也有可能是“五步”“六步”，但流程和效果基本是一致的，而理念卻不一定是起草審查過(guò)幾百份合同后就想當(dāng)然可以獲得的成果，理念需要思考、需要學(xué)習(xí)，而這本書提供了一個(gè)有價(jià)值的學(xué)習(xí)內(nèi)容。

最后，我作為這本書中所稱的“合同法律師”，自認(rèn)為在合同起草審查領(lǐng)域是比較專業(yè)的，但仍然從這本書中汲取了不少新的養(yǎng)分，所以，真誠(chéng)推薦這本書。

以上內(nèi)容，行文隨意且不系統(tǒng)，僅是我個(gè)人讀完這本書后結(jié)合自身經(jīng)驗(yàn)知識(shí)作出的總結(jié)與評(píng)價(jià)，并不代表這本書的觀點(diǎn)，如有不當(dāng)之處，歡迎批評(píng)交流。